Дробление бизнеса. Налоговые риски. Рекомендации

Дробление бизнеса. Налоговые риски

     Шестым критерием самостоятельной оценки рисков является «неоднократное приближение к предельному значению установленных Налоговым кодексом РФ величин показателей, предоставляющих налогоплательщикам право применять специальные налоговые режимы (Общедоступные критерии самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков, используемые налоговыми органами в процессе отбора объектов для проведения выездных налоговых проверок (введены Приказом ФНС России от 14.10.2008 N ММ-3-2/467@, в ред. от 10.05.2012).

Рейтинг претензий налоговых органов

1 место

(90 %)

Фирмы-«однодневки»

2 место

Неправомерное применение ЕНВД (разделение площадей)

3 место

Неправомерное дробление бизнеса для применения спецрежимов (ЕНВД, УСНО, ЕСХН)

4 место

Другие схемы и операции (лизинг, «игры с ценами», посредники и др.)

Цели доказывания налоговыми органами:

1.Получение налоговой выгоды от разделения бизнеса

2.Наличие общего управления, единого центра принятия решения и получения прибыли

3.Формальность (искусственность) разделения бизнеса:

- сохранение тех же функций, обязанностей, документооборота;

- отсутствие самостоятельности в принятии управленческих решений

Приемы доказывания, применяемые налоговой службой:

1.Допрос свидетелей о наличии операций;

2.Выемки документов и электронных баз (ищут печати контрагентов, их бухбазы, ключи от клиент-банка и т.п.);

3.Анализ платежей по расчетным счетам, запрос IP-адресов и мест выхода в интернет;

4.Экспертизы подписей.

Последствия для налогоплательщиков:

• налоговые органы считают дробление искусственным и рассматривают группу компаний как одно юридическое лицо;

• присоединяют доходы "дочек" к доходам материнской компании;

• доначисляют "маме" налоги общего режима (налог на прибыль, НДС, налог на имущество), пени и штрафы.

(Постановления ФАС УО от 15.10.2012 NФ09-9633/12; ФАС ЗСО от 29.01.2013 NА03-12357/2011)

Налоговые органы используют

следующие доказательства взаимозависимости

• распоряжение финансовыми потоками, трудовыми ресурсами, техникой, принадлежащим «подконтрольным» организациям;

• совместное использование основных средств (зданий, оборудования);

• единый e-mail или единое расширение;

• единая бухгалтерия;

позиционирование группы компаний на едином Интернет-сайте;

•единый прайс-лист на продаваемые продукцию (товары, работы, услуги);

•использование единых телефонных номеров;

•прием сырья и материалов на единый склад и отпуск со склада в производство, а также реализация покупателям с единого склада.

Допросы свидетелей (должностных лиц организаций, кладовщиков, кассиров, бухгалтеров, менеджеров) на предмет:

•выявления лиц, дающих распоряжения о выплате зар.платы, либо совершения иных платежей от лица «подконтрольных» организаций, либо в пользу сотрудников данных организаций;

•выявления лиц, дающих распоряжения на выполнение должностных функций сотрудникам «подконтрольных» организаций и др.

Правомерность налоговой оптимизации

1) налогоплательщик вправе выбирать наиболее выгодные для него формы предпринимательской деятельности и соответственно - оптимального вида платежа…» (Постановление КС РФ от 27.05.03 № 9-П);

2) налоговая выгода может быть обоснованной (ППВАС РФ от 12.10.2006 № 53);

3) деятельность по налоговому планированию не противоречит Конституции РФ (Определения КС РФ от 07.11.08 №1049-О-О и от 13.10.09 № 1332-О-О).

Судебные доктрины,

создающие налоговые риски при дроблении бизнеса

1) необоснованная налоговая выгода п.1, 3, 4 Пост-я Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 №53

2) деловая цель сделки п. 3, 4, 9 Пост-я Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 №53

Суть доктрины деловой цели сводится к следующему: любая сделка (совокупность сделок), в случае если ее целью является получение определенных налоговых преимуществ, выраженных в уменьшении налоговых обязательств ее участников, может быть признана недействительной, если она не имеет деловой цели.

3) доктрина "существо над формой" п. 3, 7 Пост-я Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 №53

1. Для целей налогообложения операции должны учитываться в соответствии с их действительным экономическим смыслом.

2. В случае расхождения формы хозяйственной операции с ее экономическим смыслом применяется реконструкция налоговых обязательств – суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика исходя из подлинного содержания соответствующей операции

Самостоятельность?

     Если взаимозависимые компании вели дела самостоятельно, другими словами, сами выполняли обязательства по своим сделкам, используя свои производственные и трудовые ресурсы, то экономию от дробления между ними доходов нельзя признать необоснованной налоговой выгодой (Постановления ФАС ВСО от 19.09.2013 NА19-22759/2012; ФАС ПО от 17.07.2013 NА57-1229/2012; ФАС ЗСО от 31.10.2012 NА46-3585/2012).

Рекомендации

1. У каждой из вновь созданных организаций должна быть своя производственная или торговая база (оборудование, склад, торговое помещение) на праве собственности или праве аренды (Определения ВАС РФ от 22.02.2011 N А11-13885/2009, от 17.01.2011 N ВАС-17866/10 по делу N А27-19778/2009);

2. Наличие необходимого персонала, который позволит компаниям независимо друг от друга осуществлять хозяйственную деятельность (Определения ВАС РФ от 22.02.2011 NА11-13885/2009, от 03.03.2011 NВАС-2101/11, от 17.01.2011 NВАС-17866/10 по делу NА27-19778/2009);

3. необходимо исключить взаимную подчиненность работников разных организаций (все они должны быть оформлены в тех организациях, в которых фактически работают);

4. для доказательства самостоятельной хозяйственной деятельности у каждой из таких организаций должны быть свои деловые партнеры;

5. все эти организации должны самостоятельно оплачивать текущие расходы, вести учет своих доходов, расходов и объектов налогообложения.

Комментарии

Комментариев пока нет