Реальность, должная осмотрительность и деловая цель

До вступления в силу ст. 54.1. НК РФ в редакции ФЗ от 18.07.2017 № 163-ФЗ:

• Реальность – доказывание факта поступления товара, выполнения работы (Определение ВС РФ от 29.11.2016 № 305-КГ16-10399 по делу № А40-71125/2015 (ООО «Центррегионуголь»);

• При наличии реальности ИФНС даже при недобросовестности прямого контрагента обязана применять расчетный метод по налогу на прибыль (Постановление АС Западно-Сибирского округа от 25.08.2017 по делу № А75-6337/2016);

После вступления в силу ст. 54.1. НК РФ в редакции ФЗ от 18.07.2017 № 163-ФЗ:

• Реальность – доказывание факта исполнения контракта именно непосредственным контрагентом или лицом, которому эта обязанность передана (ресурс) (Письмо ИФНС от

16.08.2017 № СА-4-7/16152@);

• При отсутствии реальности взаимоотношений с конкретным контрагентом ИФНС не

применяет расчетного метода и в полном объёме отказывается в расходах по прибыли и

вычетах по НДС (Письмо ИФНС от 16.08.2017 № СА-4-7/16152@);

Должная осмотрительность – проверка добросовестности контрагента и возможности выполнить работы, поставить товары (ресурс)

Письмо ИФНС от 23.03.2017 № ЕД-5-9/547@,  налогоплательщику необходимо:

• оценивать обоснованность выбора контрагента;

• исследовать вопросы, отличался ли выбор контрагента от условий делового оборота;

• проверять условия сделки и их коммерческую привлекательность, деловую репутацию, платежеспособность контрагента, риск неисполнения обязательств;

• оценивать наличие необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта;

• принимать во внимание, если заключались сделки преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязательств.

Налоговым органам необходимо обращать внимание на следующее:

• отсутствие личных контактов руководства компании - поставщика и руководства компании покупателя при обсуждении условий поставок, а также при подписании договоров;

• отсутствие документального подтверждения полномочий руководителя компании, отсутствие копий документа, удостоверяющего его личность;

• отсутствие информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских, производственных и торговых площадей;

• отсутствие информации о способе получения сведений о контрагенте.

• отсутствие у налогоплательщика информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ;

• отсутствие у налогоплательщика информации о наличии у контрагента необходимой лицензии;

• отсутствие документов фиксирующие результаты поиска контрагента;

• отсутствие источника информации о контрагенте (сайт, рекламные материалы, предложение к сотрудничеству, информация о ранее выполняемых работах контрагента); отсутствие деловой переписки.

Меняется подход у реальности операций, теперь необходимо доказывать реальность взаимоотношений с конкретным контрагентом и его возможность выполнить обязательства (ресурс):

• При отсутствии реальности взаимоотношений даже фактическое наличие товара / результата работ / услуг будет приводить к 100 % доначислениям налога на прибыль и НДС;

• При отсутствии реальности взаимоотношений с конкретным контрагентом расчет затрат по рыночным ценам применяться не будет;

• Пределы должной осмотрительности сохраняются (толко к непосредственному контрагенту);

• Пределы реальности расширяются – до звена, фактически осуществляющего поставку / работы / услуги.